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刘同苏:取缔的依据何在?
(博讯北京时间2018年9月13日 来稿)
    
    关于依法取缔“北京锡安教会”的公告
    

    经查,“北京锡安教会”未经登记,擅自以社会团体名义开展活动,本行政机关依据《社会团体登记管理条例》第三十二条及《取缔非法民间组织暂行办法》的相关规定,已于2018年9月9日对“北京锡安教会”及其下设机构予以取缔。
    特此公告
    
    北京市朝阳区民政局
    2018年9月9日

    
    在“取缔”前面加上了“依法”,显然是为了申明取缔的正当性。不过,仅仅声称“依法”,并不足以证明政党。首先,要依的那法依的上吗(即适用于执法对象吗)?其次,所依的那法本身正当吗?
    
    (1)取缔的主要法律依据是《社会团体登记管理条例》第三十二条。该条规定如下:“第三十二条 社会团体在申请登记时弄虚作假,骗取登记的,或者自取得《社会团体法人登记证书》之日起1年未开展活动的,由登记管理机关予以撤销登记。”此规定的管辖对象是已经在民政局登记的社会团体,它如何管到了“未经登记”的社会团体呢?违反该规定的处罚是“撤销登记”,而你又如何撤销一个未曾登记的“登记”呢?“撤销登记”是违反该规定的唯一法律后果,而“撤销登记”不过是取消了一个社会团体的法人资格,哪里谈得上动用国家强制机关去解散该社会团体的实体组织呢?换言之,“撤销登记”仅仅意味着:一个社会团体不再以“法人”的形式作为了,这根本不应当影响到该社会团体不以法人形式从事的实体活动。
    
    (2)该公告的直接法律依据是后面那个似乎附带的法规《取缔非法民间组织暂行办法》,该法规规定:“第二条:具有下列情形之一的属于非法民间组织:(一)未经批准,擅自开展社会团体筹备活动的;(二)未经登记,擅自以社会团体或者民办非企业单位名义进行活动的”。这才是真正问题的所在。如果必须由政府批准,才可以成立一个民间组织,还有结社自由吗?这法规是公然地违背宪法,剥夺公民结社自由的宪法权利。社团登记是对结社自由的法律保护,不是结社的先决条件。必须是先自由地结了社,然后去政府登记,要求其对自由结的社实施法律保护。若实体还没有出现,政府就先决定了谁是保护对象(从而,谁不是保护对象),那样结的社还是自由的吗?登记至多只是以法律形式确证了自由的结社,而不是以法律强制规定了谁可以结社。
    
    (3)即使当下的法律制度不尽“宪”意,北京锡安教会此前数年还是谋求在当地政府登记。可惜的是,按照当下中国的登记制度,除非一个民间团体完全丧失自身独立的自我(即自由),是无法在政府登记的。在《社会团体登记管理条例》有两个限制性条款,全然阻止了自由结社之民间组织登记的可能性。其一是“一地一业一会”。该法规规定:“第十三条:有下列情形之一的,登记管理机关不予批准筹备:···(二)在同一行政区域内已有业务范围相同或者相似的社会团体,没有必要成立的”。该条规定直说出来就是:在一个行政区域里面,一个行业只允许出现一个社会团体。也就是说:在一个行政区域里面,一个行业只能被一个社会团体垄断,而不许有其它社会团体自由地结成;该行业中,任何欲结成社会团体的个人,只能加入唯一被批准的垄断行会,而不准自由地另立其它社会团体。有意思的是,大家还别抢着去登记那个第一,因为政府已经先行把那个“唯一”授予了政府自己的行业公会。另一个条款是“双重审批”。该法规规定:“第三条:成立社会团体,应当经其业务主管单位审查同意,并依照本条例的规定进行登记。”“第九条 申请成立社会团体,应当经其业务主管单位审查同意,由发起人向登记管理机关申请筹备。”自由的结社都是独立的,哪里来的“业务主管单位”啊?请问:街道侃山俱乐部的业务主管单位是谁啊?(美国第一部电视连续剧Honey Mooners里面,就描述了一个完全无聊却有严密结构和程序的社团)“业务主管单位”的审查同意,无非是只有政府行政部门的批准,才可以成立社会团体;凡政府行政部门管辖不到的人们就无门进入法人登记程序。这样的程序既无自由可言,也产生不了“民间”团体。北京守望教会按照《社会团体登记管理条例》的要求申请登记,被驳回的理由是该教会的牧师不具有官方认证的牧师资格。政府部门有资格认证教会牧师的资格吗?什么时候政府成为了教会的“业务主管单位”呢?
    
    总而言之,北京朝阳区民政局对北京锡安教会的取缔,所依据的法规全然违反中国自己的宪法。在这一法规里面,政治权力是社会团体的唯一渊源,从而,所产生的社会团体名义上是民间组织,实质上是政府的附庸。既然所依据的法规在本质上就否定了结社自由的宪法权利,从它那儿出来的取缔又怎么可能不是对宪法权利的侵犯呢?(若有愿意进一步探讨者,请阅读笔者多年前的小书《上帝与凯撒的疆界》) [博讯来稿] (博讯 boxun.com)
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